贩卖儿童被当场抓获是未遂吗

２００７年１２月１６日，蒲某将邻居家２岁的孩子抱走，与杨某一起由浙江省慈溪市到福建三明寻找买家。１２月２０日，蒲某、杨某正欲以１．５万元的价格将牟某卖给罗某时，被警察抓获。

分歧意见：对于蒲某、杨某的行为构成拐卖妇女、儿童罪，并无异议。但是对他们的行为是否既遂存在很大的争议：

第一种意见认为，蒲某、杨某的行为构成拐卖妇女、儿童罪（既遂）。

第二种意见认为，蒲某、杨某的行为属拐卖妇女、儿童罪（未遂）。原因是，《刑法》第二百四十条第二款规定，拐卖妇女、儿童罪是指以出卖为目的，实施了拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童等诸行为之一，都可认定为拐卖妇女、儿童罪。如果行为人只是实施了其中某一具体行为，而没有进行贩卖，就不能认定该罪既遂。所以，拐卖妇女、儿童罪既遂应当以贩卖与否为前提。而这里的“贩卖”与否，是指买卖双方达成了买卖协议，被拐卖人出于行为人控制之下，而且买方交付了款项，方可构成犯罪既遂。

评析：笔者同意第一种观点，即蒲某、杨某的行为构成拐卖妇女、儿童罪（既遂），原因如下：

法益具有刑事政策的机能、违法性评价机能、解释论机能和分类机能，因此确定拐卖妇女、儿童罪的保护法益对于区分既遂和未遂具有重要的意义。从拐卖妇女、儿童罪所侵害的法益来看，该罪所侵害的主要是他人的人身自由，这明显反映在立法体例上。１９９７年《刑法》在非法拘禁罪之后相继规定了绑架罪，拐卖妇女、儿童罪以及收买被拐卖的妇女、儿童罪，该罪的保护法益是他人的人身自由即很显然。如果认为本罪的侵害法益是被拐卖人的人身不可买卖的权利，那么就会得出只有把被拐取人卖出之后，才构成本罪既遂的结论。在１９７９年《刑法》中的拐卖人口罪中，由于刑法规制的重心主要放在贩卖行为上，因此能够得出只有将拐取的人贩卖之后方可构成既遂的结论。而实际上，拐卖妇女、儿童罪的保护法益是他人的人身自由，只要把被拐取人置于自己或者他人的实际支配之下，就构成该罪的既遂。

综上，从该罪所侵犯的法益分析，可以得出蒲某、杨某的行为构成拐卖妇女、儿童罪既遂的结论。